防御性行贿及其防御对策／汪树民

来源：领导科学作者：汪树民日期：2021-04-12 09:31:29

　　【摘要】防御性行贿是指行为人给予特定权力人一定的钱财或者其他好处，以求接受人不对其施加某种不利行为。防御性行贿由来已久，在今天仍然有生存的土壤。防御性行贿产生的原因在于资源稀缺、法律边界模糊以及人们的心理需要。减少防御性行贿，社会发展是前提，法治进步是根本，人格独立是保障，社会风气好转是助推器。

　　【关键词】防御性行贿；领导；下属

　　【作者简介】汪树民（1970— ），男，广东海洋大学法政学院教授、博士，研究方向为法理学。

　　【中图分类号】C933 【文献标识码】A 【文章编号】1003-2606（2021）05-0011-04

　　行贿，是指行为人为了某种不当利益而向特定人给付钱财或者其他好处的行为。行贿对象一般是国家工作人员或者掌握有一定权力或资源的人。行贿的目的是获取不应得或者本来得不到的利益，一般而言，行贿投资要少于所能获得的利益。不正当利益，指的是不符合法律规定的利益或者不符合制度规定的利益。如行为人给海关人员贿赂得以走私物品，或给税务机关工作人员贿赂以达到少交税或者不交税的目的。行贿也包括本身未达到某种条件但通过贿赂获得了某种资格，如原本不具备升学、就业、入伍、提干条件的人通过贿赂却得以升学、就业、入伍、提干等。事实上，行贿的内容发展到今天越来越丰富，已经不局限于钱财，美色、期权、股权、各种价值不菲的消费卡、会员卡、兼任一些报酬丰厚的挂名闲职或者境内外旅游考察的机会等都可以成为行贿的内容。随着司法机关打击贿赂的行动越来越深入，行贿的手段和方法也在不断发生变化。对于行贿，研究的成果已经很多，今天讨论的是防御性行贿。学界对此研究尚不多，本文拟对此做一粗浅分析。

　　一、防御性行贿存在于社会各个领域

　　1.防御性行贿的含义。关于防御性行贿，学界基本上没有研究，知网上只有一篇《论近代中国的防御性行贿》，发表的杂志级别也不高，细读也非严格意义上的学术论文。个别学者的作品里偶尔也有人提到过防御性行贿，主要是抨击某个时候的不正之风。仔细思考，笔者觉得这个话题很有研究的必要。笔者认为，防御性行贿是指行为人给予特定权力人一定的钱财或者其他好处，以求接受人不对其施加某种不利行为。简言之，行贿是通过给付钱财或者其他利益，以期获得更大回报或者更多利益，而防御性行贿，则是给付钱财或者某种好处以后，只要接受方不为难自己，不给自己带来某种损失，就算达到目的。一句话，行贿要求特定权力人在接受好处后积极作为，而防御性行贿一般要求特定权力人在接受钱财或好处之后消极不作为就可以了。换言之，行贿要求拥有权力者在接受好处后给予一定的回报，而防御性行贿只要求拥有权力者在接受好处后不添乱或不帮倒忙就可以了。防御性行贿与日常生活中的礼尚往来不同，因为礼尚往来是双向的，而且送礼者与收礼者地位大致是平等的，而防御性行贿是单向的，双方地位也明显不平等。

　　2.防御性行贿由来已久。清代文学家方苞曾在《狱中杂记》中记载了当时监狱里面的各种轶闻，对我们理解什么是防御性行贿很有帮助。方苞在文中说，当时监狱里关押着各种各样的犯罪分子——有重罪的，也有轻罪的。即使同样是判了死刑，处死的方法也不一样。

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